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行政函釋

發文單位: 法務部
發文字號: 法律字第 10403500120 號
發文日期: 民國 104 年 01 月 20 日
相關法條
要  旨:
行政程序法第 117、118、121  條及實務見解參照,所謂「有權撤銷之機
關確實知曉原作成之授益行政處分有撤銷原因」或「就具體個案行政機關
知悉具有撤銷原因」起算時點,因屬個案事實認定,且涉及「有權撤銷之
機關」依各種合法取得證據資料認定事實,並非一律以收受起訴書、緩起
訴書或法院判決時為準,因此何時始確實知曉有撤銷原因,尚難一概而論
,宜由有權撤銷機關或法院具體審認
主    旨:有關行政程序法第 121  條第 1  項規定除斥期間起算點之適用疑義乙案
          ,復如說明二至五,請查照參考。
說    明:一、復貴署 103  年 12 月 16 日發訓字第 1032560841 號函。
          二、按行政程序法(以下簡稱本法)第 48 條第 2  項規定:「期間以日
              、星期、月或年計算者,其始日不計算在內。但法律規定即日起算者
              ,不在此限。」而本法第 121  條第 1  項明定:「第 117  條之撤
              銷權,應自原處分機關或其上級機關知有撤銷原因時『起』2 年內為
              之。」依其文義乃「始日」計算在內之特別規定,核屬本法第 48 條
              第 2  項但書即日起算之情形,故其始日應予算入(本部 97 年 4
              月 24 日法律決字第 0970008037 號函、99  年 2  月 10 日法律字
              第 0999003220 號函及 101  年 11 月 1  日法律決字第 101031054
              50  號函意旨參照),合先敘明。
          三、復按違法行政處分經撤銷後,除為撤銷之機關另定失其效力之日期外
              ,原則上溯及既往失其效力(本法第 118  條),故「行政處分之撤
              銷」本身亦屬本法第 92 條第 1  項所稱之行政處分。依本法第 110
              條第 1  項規定:「書面之行政處分自送達相對人及已知之利害關係
              人起;書面以外之行政處分自以其他適當方法通知或使其知悉時起,
              依送達、通知或使知悉之內容對其發生效力。」而「行政處分之撤銷
              」既為行政處分,自亦有上開規定之適用。鑑於本法第 121  條第 1
              項所設除斥期間,係限制行政機關之撤銷權,以避免行政處分相對人
              之法律地位長期處於不安之狀態,準此,行政機關應於除斥期間內依
              本法第 110  條第 1  項規定將撤銷決定送達、通知行政處分相對人
              或使其知悉,否則除斥期間經過後,撤銷權當然消滅,自無從再對處
              分相對人發生撤銷之效力。
          四、又依最高行政法院 102  年度 2  月份第 2  次庭長法官聯席會議決
              議:「行政程序法第 121  條第 1  項規定:『第 117  條之撤銷權
              ,應自原處分機關或其上級機關知有撤銷原因時起 2  年內為之。』
              法文明示『知』為撤銷權除斥期間之起算點,在授益行政處分之撤銷
              ,且其撤銷純係因法律適用之瑕疵時,尚非僅以原處分機關或其上級
              機關可得知悉違法原因時,為除斥期間之起算時點,仍應自有權撤銷
              之機關確實知曉原作成之授益行政處分有撤銷原因時,起算 2  年之
              除斥期間。又是否確實知曉有撤銷原因者,乃事實問題,自應具體審
              認。」本部歷來函釋認為所謂「知有撤銷原因」係指就具體個案行政
              機關知悉具有撤銷原因而言(本部 96 年 9  月 3  日法律決字第
              0960028589  號函、98  年 11 月 16 日法律字第 0980045493 號書
              函、101 年 8  月 8  日法律字第 10100096260  號函、101 年 10
              月 23 日法律字第 10103108190  號書函、101 年 11 月 21 日法律
              字第 10100224510  號函參照),亦同此旨。另本法對於行政機關作
              成行政決定前之調查證據、認定事實,係採職權調查主義,故行政機
              關對於應依職權調查之事實,負有概括調查義務,且應依各種合法取
              得之證據資料認定事實、作成行政決定(本法第 36 條及第 43 條規
              定參照)。上開所謂「有權撤銷之機關確實知曉原作成之授益行政處
              分有撤銷原因」或「就具體個案行政機關知悉具有撤銷原因」之起算
              時點,因屬個案事實認定,且涉及「有權撤銷之機關」依各種合法取
              得之證據資料認定事實,並非一律以收受起訴書、緩起訴書或法院判
              決時為準,故何時始確實知曉有撤銷原因,尚難一概而論,宜由有權
              撤銷機關或法院具體審認,併此敘明。
          五、爾後貴署如有法規諮商案件,請先徵詢上級機關勞動部法制單位意見
              ;如仍有法律適用疑義,再併將該法制意見隨函送本部憑辦。
正    本:勞動部勞動力發展署
副    本:本部資訊處(第 1  類)、本部法律事務司(4 份)
資料來源: 法務部