主    旨：有關「行政機關對公務員求償權之疑義」乙案，復如說明二、三，請查照
          。
說    明：一、復貴部 110  年 9  月 22 日國法法紀字第 1100212889 號函。
          二、按國家賠償法（下稱國賠法）第 2  條第 2  項前段規定：「公務員
              於執行職務，行使公權力時，因故意或過失不法侵害人民自由或權利
              者，國家應負損害賠償責任。」同條第 3  項規定：「前項情形，公
              務員有故意或重大過失時，賠償義務機關對之有求償權。」所謂行使
              公權力，係指公務員居於國家機關之地位，行使統治權作用之行為而
              言，並包括運用命令及強制等手段干預人民自由及權利之行為，以及
              提供給付、服務、救濟、照顧等方法，增進公共及社會成員之利益，
              以達成國家任務之行為（最高法院 80 年度台上字第 525  號判決參
              照）。如政府機關立於私法主體之地位所從事私經濟行為，與其立於
              統治權行政主體所為公權力之行使不同，自不屬上開於國賠法第 2
              條第 2  項前段適用之範圍（本部 103  年 9  月 29 日法律字第 1
              0303511260  號函意旨參照），先予敘明。
          三、復按所謂類推適用，係就法律未規定之事項，比附援引與其性質相類
              似事項之規定，加以適用，為基於平等原則及社會通念以填補法律漏
              洞的方法，倘無法律漏洞，自不生類推適用而補充之問題。換言之，
              因兩事項間具有本質上之類似性，依法律規範意旨判斷本應同予規範
              ，竟生疏未規範之法律漏洞，基於「同一法律上理由」，依平等原則
              將該項法律規定類推及於其他法律所未規定之事項，即所謂類推適用
              （最高法院 101  年度台上字第 923  號判決、109 年度台簡抗字第
              253 號裁定、本部 105  年 12 月 27 日法律字第 10503519440  號
              書函、本部 108  年 2  月 11 日法律字第 10803502360  號函參照
              ）。查本件所涉最高法院 110  年度台上字第 99 號判決指出：「原
              審本於採證、認事之職權行使，綜合相關事證，認定國防部等 2  人
              為政府機關，得為私法上權利義務之主體，……，國防部等 2  人仍
              有遵守保密及授權契約之義務。……，國防部等 2  人將系爭標案圖
              說提供投標廠商公開閱覽，違反保密及授權契約，愛爾蘭商依民法第
              227 條第 2  項規定，請求國防部等 2  人不真正連帶給付……，為
              有理由，應予准許；……。核無違誤。」據此，本件確定判決既已認
              定本案係屬私法上權利義務關係，並依民法第 227  條第 2  項規定
              判決愛爾蘭商之損害賠償請求有理由，亦即貴部應係立於私法主體之
              地位從事私經濟之行為，該保密及授權契約屬於一般私法契約，無涉
              公權力行使，此與前揭國賠法第 2  條第 2  項之要件尚屬有別，而
              本件可否謂與公務員國家賠償責任本質上具有類似性？是否存在法律
              漏洞而依平等原則有比附援引與其性質相近之其他法律規定之餘地？
              因來函所述尚有未明，仍請貴部依國賠法第 2  條及相關規定，就個
              案具體事實，本於權責審認之。
正    本：國防部
副    本：本部資訊處（第 1  類）、本部法律事務司（4 份）