| 要 旨： |
若受刑人其犯行於刑法增訂社會勞動制度前，但裁判卻在此制度施行以後
，是否仍有適用刑法第 2 條規定，適用行為時之法律？
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法律問題：刑法第 41 條第 2 項至第 8 條之修正，如行為在施行前，裁判在施行
後，有無第 2 條第 1 項之適用？
甲說：肯定說：應有刑法第 2 條第 1 項之適用。
理由：此次增訂社會勞動制度，其性質應與易科罰金、易服勞役相同，均
屬易刑處分，此於刑法第 41 條之修正理由第 1 點說明中即可得
證。則易科罰金、易服勞役之標準均有刑法第 2 條之適用，故與
易科罰金、易服勞役相同性質之易服社會勞動，亦應作同解。
因社會勞動性質屬易刑處分，而非保安處分，且刑法第 12 章保安
處分，並未增列社會勞動。是社會勞動制度自應適用刑法第 2 條
第 1 項，而非當然適用裁判時之法律，可選擇比較對於行為人最
有利之法律適用之。況易服社會勞動施行後，增加受刑人於執行其
刑罰方式之選擇機會，免除因短期徒刑、拘役而入監服刑者，卻易
占染惡習，又難收教化之效等缺失，易服社會勞動既可使受刑人有
更多回饋社會、提供服務之機會，自屬對受刑人有利之易刑處分選
擇，當有刑法第 2 條第 1 項之適用。
96 年度台非字第 58 號判決要旨：「95 年 7 月 1 日修正公
布施行之刑法第 2 條第 1 項規定，行為後法律有變更者，適用
行為時之法律。但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行
為人之法律，係採從舊從輕之原則。而所謂「法律有變更」，係指
足以影響行為之可罰性範圍及其法律效果之法律修正而言，易科罰
金之折算標準、易服勞役之折算標準及期限涉及裁量權之行使，係
屬科刑規範事項，其折算標準於裁判時並應於主文內諭知，與一般
純屬執行之程序有別，是如新舊法對易科罰金之折算標準、易服勞
役之折算標準及期限各有不同時，自應依上開規定，比較適用最有
利於行為人之法律。而比較時應就罪刑有關之共犯、未遂犯、連續
犯、牽連犯、結合犯、以及累犯加重、自首減輕、暨其他法定加減
原因、與加減例等一切情形，綜其全部之結果，而為比較，再適用
有利於行為人之法律處斷，且應就罪刑有關之一切情形，比較其全
部之結果，而為整個之適用，不能割裂而分別適用有利益之條文，
本院 24 年上字第 4634 號、27 年上字第 2615 號判例固足參照
，但此之所謂不能割裂適用，係指與罪刑有關之本刑而言，不包括
易刑處分，事關刑罰執行之易刑處分仍應分別適用最有利於行為人
之法律。易言之，倘所處之主刑同時有徒刑、拘役易科罰金、罰金
易服勞役之情形時，關於易科罰金、易服勞役部分應分別為新舊法
有利不利之比較，依刑法第 2 條第 1 項從舊從輕原則定其易刑
之折算標準。」，據此，具有易刑處分性質之易服社會勞動，亦應
有刑法第 2 條第 1 項之適用。
乙說：否定說：無刑法第 2 條第 1 項之適用。
理由：刑法第 2 條第 1 項之規定，需新、舊法均有該處罰規定之存在
，方有相互比較之問題。惟易服社會勞動制度，係刑法全新創立之
易刑處分，過往並無任何同一制度存在可供比較何者有利於被告，
自無從就新、舊法之易服社會勞動制度進行比較。故行為在施行前
，裁判於施行後者，不應適用刑法第 2 條第 1 項，而應適用刑
法第 1 條，以行為時之法律為裁判之準據，即不得宣告易服社會
勞動。
提案機關討論意見：
採肯定說。
高檢署研究意見：
採肯定說。
法務部審查意見：
有關 98 年 9 月 1 日修正施行之刑法第 41 條易服社會勞動之規定，
應認係屬單純執行事項，如行為在該規定施行前，裁判在該規定施行後者
，則應適用執行時之法律（即新修正之刑法第 41 條易服社會勞動規定）
，而無刑法第 2 條新舊法比較適用之問題，其理由如下：
（一）依最高法院 96 年度台非字第 58 號之裁判意旨，刑法第 2 條第
1 項有關「從舊從輕」之規定，係指足以影響行為之可罰性範圍及
其法律效果之法律修正而言，有關易科罰金及易服勞役之折算標準
及期限，因仍涉及法院裁量權之行使，故係屬科刑範圍事項，而非
單純執行事項，故有刑法第 2 條第 1 項比較新舊法規定之適用
。
（二）惟查本次修正之刑法第 41 條有關易服社會勞動之規定，雖性質上
與易科罰金同為易刑處分，但依修正法條之內容觀之，其易服社會
勞動之折算標準已為法律所明定（即以六小時折算一日），法院並
無裁量空間，現行實務上法院亦未於判決書諭知折算標準，僅於執
行時由檢察官逕行指揮執行易服社會勞動即可，故應屬單純執行事
項，即無刑法第 2 條新舊法比較適用之問題，而應適用執行時之
法律。
（三）依上所述，如行為在新修正刑法第 41 條施行前、裁判在施行後者
，自應適用新修正之刑法第 41 條有關易服社會勞動之規定。
（四）至裁判在新修正刑法第 41 條施行前已確定而尚未執行或執行未完
畢者，應依刑法施行法第 3 條之 2 規定，亦適用新修正刑法第
41 條有關易服社會勞動之規定。
（臺灣嘉義地方法院法院檢察署法律問題提案 第 1 號）
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