主    旨：有關原住民保留地之他項權利人於公同共有狀態下，其權利人得否准由其
          一人或數人為全體公同共有人之利益，以「公同共有」方式辦權利取得登
          記乙案，本部意見如說明二至四。請查照。
說    明：一、復貴會 111  年 11 月 18 日原民土字第 1110059477 號函。
          二、按民法第 827  條第 1  項及第 2  項規定：「依法律規定、習慣或
              法律行為，成一公同關係之數人，基於其公同關係，而共有一物者，
              為公同共有人（第 1  項）。前項依法律行為成立之公同關係，以有
              法律規定或習慣者為限（第 2  項）。」公同共有關係之成立，須依
              法律規定、習慣或法律行為，方可為之。而依法律行為得創設之公同
              關係僅限於依法律規定（如合夥、夫妻約定採取共同財產制、以遺囑
              指定祀田、塋田或祭產等），或依習慣（如祀田、祀產、祭祀公業、
              神明會、同鄉會館財產、家屬公同共有之家產等）成立者，始屬之，
              非當事人可隨意成立（本部 106  年 9  月 18 日法律字第 1060351
              2980  號函參照）。
          三、按〈山坡地保育利用條例〉第 37 條第 1  項規定：「山坡地範圍內
              原住民保留地，除依法不得私有外，應輔導原住民取得承租權或無償
              取得所有權。」又同條第 6  項授權訂定之〈原住民保留地開發管理
              辦法〉（下稱管理辦法）第 17 條第 1  項規定：「原住民符合下列
              資格條件之一者，得申請無償取得原住民保留地所有權：一、原住民
              於本辦法施行前使用迄今之原住民保留地。二、原住民於原住民保留
              地內有原有自住房屋，其面積以建築物及其附屬設施實際使用者為準
              。三、原住民依法於原住民保留地設定耕作權、地上權或農育權。」
              上開規定係基於保障原住民生計及推行原住民行政之行政目的，使設
              定耕作權、地上權及農育權之原住民保留地所有權，得回復於開墾完
              竣並世代使用、或完成造林、居住使用之原住民所有，並協助原住民
              辦理所有權移轉登記（108 年 1  月 9  日修正理由、臺灣臺東地方
              法院 109  年度家簡字第 7  號及 108  年度家訴字第 5  號判決參
              照），該申請無償取得原住民保留地應屬「權利回復」之概念（〈原
              住民族基本法〉第 20 條第 3  項及 111  年 3  月 17 日行政院函
              送立法院審議之〈原住民保留地管理利用條例〉草案第 1  條規定參
              照），與依法律行為取得所有權之情形，尚屬有別。
          四、本件依來文所述，原住民莊○鳳等 3  人與莊○宇為被繼承人陳莊○
              ○之合法繼承人，因繼承人之一莊○宇行蹤不明，故由莊○鳳等 3
              人辦理耕作權及農育權之公同共有繼承登記，現擬由一人或數人以「
              公同共有」之方式續辦所有權移轉登記一節，揆諸上開說明，渠依管
              理辦法第 17 條第 1  項規定申請無償取得原住民保留地所有權，應
              屬權利回復之性質，且渠依現有耕作權及農育權之登記狀態，續以「
              公同共有」之方式辦理所有權移轉登記，乃係根據原有「繼承」之公
              同共有關係接續辦理，並未創設新的公同共有關係，故應不生牴觸民
              法第 827  條規定之問題。
正    本：原住民族委員會
副    本：本部資訊處（第 1  類）、本部法律事務司（4 份）