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行政函釋

發文單位: 法務部
發文字號: 法律字第 11003510150 號
發文日期: 民國 110 年 07 月 19 日
相關法條
要  旨:
有關原住民保留地開發管理辦法第 17 條申請案,授權鄉(鎮、市、區)
公所於審查階段具有准駁之行政管轄權疑義之說明
主    旨:有關所詢原住民保留地開發管理辦法第 17 條申請案,授權鄉(鎮、市、
          區)公所於審查階段具有准駁之行政管轄權疑義案,復如說明二、三,請
          查照。
說    明:一、復貴會 110  年 5  月 28 日原民土字第 1100032122 號函。
          二、按行政程序法(下稱程序法)第 92 條第 1  項規定:「本法所稱行
              政處分,係指行政機關就公法上具體事件所為之決定或其他公權力措
              施而對外直接發生法律效果之單方行政行為。」是行政機關所為具體
              行政行為是否為行政處分,應依上開要件判斷,如符合上開所定要件
              ,即屬行政處分。復按原住民保留地開發管理辦法(下稱開發管理辦
              法)第 6  條第 1  項及第 3  項規定:「原住民保留地所在之鄉(
              鎮、市、區)公所設置原住民保留地土地權利審查委員會,掌理下列
              事項:…二、原住民保留地無償取得所有權、分配、收回之審查事項
              。…(第 1  項)。…第 1  項第 2  款至第 5  款申請案應提經原
              住民保留地土地權利審查委員會審查者,鄉(鎮、市、區)公所應於
              受理後 1  個月內送請該會審查,原住民保留地土地權利審查委員會
              應於 1  個月內審查完竣,並提出審查意見。但鄉(鎮、市、區)公
              所及原住民保留地土地權利審查委員會必要時,審查期間各得延長 1
              個月。屆期未提出者,由鄉(鎮、市、區)公所逕行報請直轄市、縣
              (市)主管機關核定(第 3  項)。…」第 17 條第 2  項規定:「
              前項申請案由鄉(鎮、市、區)公所提經原住民保留地土地權利審查
              委員會擬具審查意見,並公告 30 日,期滿無人異議,報請直轄市、
              縣(市)主管機關核定後,向土地所在地登記機關辦理所有權移轉登
              記。」又貴會另訂定「原住民保留地相關業務標準作業程序」(下稱
              標準作業程序),依其相關流程圖與說明所示,於鄉(鎮、市、區)
              公所初審、實地調查或提報原住民保留地土地權利審查委員會(簡稱
              土審會)審查之各階段,其初審結果、調查結果或審查結果,均可能
              因不符合法定要件而請申請人補正或駁回。而鄉(鎮、市、區)公所
              所為「駁回」之性質,貴會來函所附法院判決認為非屬行政處分,惟
              查司法實務上另亦有肯認其屬行政處分之性質者(高雄高等行政法院
              110 年度簡抗字第 5  號裁定、高雄高等行政法院 109  年度原訴字
              第 7  號判決、臺中高等行政法院 106  年度原訴字第 6  號判決參
              照)。
          三、然上揭開發管理辦法第 6  條第 3  項及第 17 條第 2  項規定,有
              無賦予鄉(鎮、市、區)公所逕予作成駁回處分之權限?亦即鄉(鎮
              、市、區)公所經審查後,認申請案不符合法定要件時,上揭規定是
              否容許公所得直接作成駁回處分而無須報請直轄市、縣(市)政府核
              定?法條文義似有未明,查過去實務上亦曾有鄉(鎮、市、區)公所
              將原住民保留地所有權移轉登記申請案提報土審會審查後,土審會提
              出審查未通過之意見,公所仍報請直轄市、縣(市)政府核定而未逕
              予駁回之情形(最高行政法院 103  年度判字第 156  號判決參照)
              ,從而,開發管理辦法第 6  條及第 17 條規定對於直轄市、縣(市
              )政府及鄉(鎮、市、區)公所間之權限究竟係如何分配?標準作業
              程序之相關流程圖與說明有無逾越或牴觸開發管理辦法第 6  條及第
              17  條之規範意旨?允宜由貴會本於權責釐清審認之。以上意見請貴
              會卓參,惟如有具體個案進入訴願或訴訟程序,仍以受理訴願機關及
              司法機關之最終判斷為準,併予敘明。
正    本:原住民族委員會
副    本:本部資訊處(第 1  類)、本部法律事務司(4 份)
資料來源: 法務部