要 旨：
行政罰法第 5 條規定參照，「從新從輕」處罰原則適用，應如何認定新
舊法裁罰輕重部分，按新舊法規比較，必須具體進行，並非抽象地就法規
構成要件與法律效果為比較，而是針對「於具體個案何種法規對受處罰者
最有利」問題，就整個法律狀態審查；又但書所謂「適用最有利於受處罰
者之規定」，包括不處罰或有制裁漏洞規定在內
主 旨：有關臺灣地區與大陸地區人民關係條例第 93 條之 1 規定新舊法適用疑
義乙案，復如說明二、三，請查照參考。
說 明：一、復貴會 108 年 9 月 11 日經審四字第 10800242670 號函。
二、按行政罰法第 5 條規定：「行為後法律或自治條例有變更者，適用
行政機關最初裁處時之法律或自治條例。但裁處前之法律或自治條例
有利於受處罰者，適用最有利於受處罰者之規定。」有關上開規定「
從新從輕」處罰原則之適用，應如何認定新舊法裁罰之輕重部分，按
新舊法規之比較，必須具體進行，並非抽象地就法規之構成要件與法
律效果為比較，而是針對「於具體個案何種法規對受處罰者最有利」
之問題，就整個法律狀態審查（本部 97 年 12 月 26 日法律字第
0970046835 號函參照）。又上開規定但書所謂「適用最有利於受處
罰者之規定」，包括不處罰或有制裁漏洞之規定在內（林錫堯，行政
罰法，2012 年 11 月，二版第 1 刷，第 103 頁至第 104 頁參
照）。
三、本件有關行為人違反臺灣地區與大陸地區人民關係條例（下稱兩岸條
例）第 73 條第 1 項規定，未經主管機關許可在臺灣地區從事投資
行為者，依 108 年 6 月 1 日修正施行前之第 93 條之 1 第 1
項規定，「主管機關得處新臺幣 12 萬元以上 60 萬元以下罰鍰及停
止其股東權利，並得限期命其停止或撤回投資；屆期仍未改正者，並
得連續處罰至其改正為止；屬外國公司分公司者，得通知公司登記主
管機關撤銷或廢止其認許」，而修正施行後則改為「由主管機關處新
臺幣 12 萬元以上『2 千 5 百萬』元以下罰鍰，並得限期命其停止
、撤回投資或『改正』，『必要時』得停止其股東權利；屆期仍未停
止、撤回投資或改正者，得『按次處罰』至其停止、撤回投資或改正
為止；『必要時』得通知登記主管機關撤銷或廢止其認許『或登記』
」，並於同條第 6 項增訂：「違反第 1 項至第 4 項規定，其情
節輕微者，得依各該項規定先限期命其改善，已改善完成者，免予處
罰。」倘行為人違反兩岸條例第 73 條第 1 項規定，經貴會審認其
投資行為終了後，發生法律變更之情事，則應就具體個案比較何種法
規之構成要件及法律效果對受處罰者最有利。從而，108 年 6 月 1
日修正施行後之兩岸條例第 93 條之 1第 1 項規定雖提高罰鍰上限
，惟同條第 6 項另增訂「情節輕微並已改善完成者免罰」之規定，
是於具體個案中若行為人符合上開第 6 項規定之情形者，尚有免予
處罰規定之適用，於此情形，修正施行後之兩岸條例第 93 條之 1
規定較有利於受處罰者，依行政罰法第 5 條本文規定，應適用修正
施行後之兩岸條例第 93 條之 1 第 6 項規定；若依具體個案情節
，行為人不符合上開第 6 項規定之情形，而應依同條第 1 項規定
予以處分時，因 108 年 6 月 1 日修正施行前之兩岸條例第 93
條之 1 第 1 項所定之罰鍰上限較低，則依行政罰法第 5 條但書
規定，應適用修正施行前之兩岸條例第 93 條之 1 第 1 項規定裁
處之。
正 本：經濟部投資審議委員會
副 本：本部資訊處（第 1 類）、本部法律事務司（4 份）