要 旨：
按「不動產所有人設定抵押權後，於同一不動產上，得設定地上權或其他
以使用收益為目的之物權，或成立租賃關係。但其抵押權不因此而受影響
。前項情形，抵押權人實行抵押權受有影響者，法院得除去該權利或終止
該租賃關係後拍賣之。」「不動產所有人設定抵押權後，於同一不動產上
設定地上權或其他權利或出租於第三人，因而價值減少，致其抵押權所擔
保之債權不能受滿足之清償者，執行法院得依聲請或依職權除去後拍賣之
。」「關於本章之執行，除本法另有規定外，準用強制執行法之規定。」
民法第 866 條第 1 項、第 2 項、辦理強制執行事件應行注意事項第
57 點第 4 款、行政執行法第 26 條定有明文。準此，不動產所有人設
定抵押權後，如與第三人訂立租賃契約而影響抵押物之售價以致抵押權無
法受清償者，該租賃契約對於抵押權人不生效力，故只須其租賃權係發生
在抵押權設定之後，且影響抵押物之售價以致抵押權無法受清償者，分署
即可除去租賃權。而抵押權人申請分署除去租賃權，分署所為准駁之處分
，並無確定實體上法律關係存否之效力，實體上就法律關係有爭執之人，
為求保護其權利，仍應另提起訴訟，以求解決（司法院院字第 1446 號解
釋、最高法院 86 年度台抗字第 160 號裁判意旨參照）。經查，本件義
務人 2 人即異議人將本件應執行之土地於 95 年 11 月 23 日設定抵押
權予中華民國（管理者財政部臺灣省南區國稅局屏東縣分局），而依異議
人 101 年 2 月 21 日陳報書提出之土地租賃契約書顯示，異議人與義
務人 2 人於 100 年 9 月 30 日簽訂土地租賃契約書，租賃期間自
100 年 10 月 1 日起至 105 年 9 月 30 日止，行政執行分署形式上
審查認異議人與義務人間租賃契約成立於設定抵押權之後，爰除去該租賃
關係，尚無不合。
法務部行政執行署聲明異議決定書 101 年度署聲議字第 58 號、第 59 號
異議人即義務人 甲○○
乙○○
異議人即利害關係人 丙○○
上列異議人因義務人丁○○（繼承人戊○○、甲○○、乙○○）滯納贈與稅，對本署
屏東分署 99 年度贈稅執特專字第 11372 號行政執行事件中華民國 101 年 4 月 1
3 日屏執平 99 年贈稅執特專字第 00011372 號函，認有侵害利益之情事，向屏東分
署聲明異議，經該分署認其異議無理由加具意見到署，本署決定如下：
主 文
異議駁回。
事 實
一、異議人丙○○聲明異議意旨略以：屏東市○○段 804 號地號土地（下稱系爭土
地）於中華民國（下同）81 年 6 月 10 日由丁○○出租予戊○○、甲○○、
乙○○等三人，由渠等共同出資建築房屋。乙○○承租土地取得地上權興建房屋
後，在 89 年 7 月 13 日贈與己○○，己○○承受前手之地上權及承租土地之
租賃權，嗣己○○再於 94 年 4 月 20 日贈與庚○○，並依原約定每年給付地
租金新臺幣（下同）12,000 元給地主甲○○、乙○○；異議人於 100 年 8 月
24 日再取得系爭土地之地上權與承租權。依據民法第 425 條之 1、第 426 條
之 1、第 426 條之 2、土地法第 104 條等規定，異議人對系爭土地有地上權及
租賃權，屏東分署以 101 年 4 月 13 日屏執平 99 年贈稅執特專字第 000113
72 號函（下稱系爭函）除去異議人與甲○○、乙○○間租賃權，異議人依法聲
明異議云云。
二、異議人甲○○、乙○○聲明異議意旨略以：系爭土地於 81 年 6 月 10 日由丁
○○出租予戊○○、異議人等三人共同出資建築房屋，爾後丁○○、戊○○、異
議人等四人共同出租予辛○○有限公司，並由辛○○有限公司支付土地租金予丁
○○，並支付建築物租金予戊○○、異議人。原出租人丁○○94 年 2 月死亡
後，由異議人等 2 人繼承系爭土地及屏東市○○段 805 地號土地，該地上建
築物茲因輾轉移轉登記予庚○○，土地租賃權亦輾轉出租於地上物所有權人；異
議人等 2 人及承租人庚○○同時出租予子○○汽車旅館，於 95 年 12 月 31
日租約屆滿後，異議人等 2 人與庚○○於 96 年 1 月 1 日再訂立土地租賃
契約，以續前租賃關係。承租人庚○○於 100 年 8 月 15 日再將地上建築物
讓與丙○○，其租賃權與地上權皆由丙○○承受，遂在 100 年 9 月 30 日續
訂立新土地租賃契約，承受前手庚○○之權利義務。故依民法第 425 條之 1、
第 426 條之 1 規定，丙○○應擁有該土地之地上權及租賃權，其租賃權不應
被除去云云。
理 由
一、本件財政部臺灣省南區國稅局（屏東縣分局）（下稱移送機關）以義務人丁○○
（繼承人戊○○、甲○○、乙○○）滯納 89 年度贈與稅，於 99 年間移送屏東
行政執行處（按因組織調整，於 101 年 1 月 1 日改制為屏東分署，下稱屏
東分署）執行。屏東分署於 100 年 9 月 16 日函請屏東地政事務所就丁○○
繼承人甲○○、乙○○所有系爭土地應有部分各 4 分之 1 辦理查封登記，其
後並辦理鑑價等事宜，異議人丙○○於 101 年 2 月 21 日具狀向屏東分署陳
報略謂：庚○○於 100 年 8 月 24 日將系爭土地上建築物（建號屏東市○○
段 2216 號，門牌號碼屏東市○○路 622 號、624 號，下稱系爭房屋）贈與伊
，並於 100 年 10 月 1 日起點交由伊管理受益收取子○○汽車旅館租金，暨
給付地租予甲○○與乙○○云云。其後屏東分署以 101 年 3 月 15 屏執平 99
年贈稅執特專字第 00011372 號公告（下稱系爭公告）訂於同年 4 月 10 日進
行第 1 次拍賣程序，並於系爭公告附表附註 4 記載丙○○陳報之租賃期間等
情，101 年 4 月 10 日拍賣時系爭土地無人應買。移送機關以系爭土地上之租
賃關係已影響抵押權受償為由，於 101 年 3 月 29 日申請屏東分署除去租賃
關係後續予拍賣，屏東分署認其申請有理由，遂以系爭函除去異議人丙○○與異
議人甲○○、乙○○間對系爭土地之租賃權。異議人不服，分別於年 4 月 25
日、同年 4 月 30 日以如前揭事實欄所敘事由聲明異議，合先敘明。
二、按行政執行法第 9 條第 1 項規定：「義務人或利害關係人對執行命令、執行
方法、應遵守之程序或其他侵害利益之情事，得於執行程序終結前，向執行機關
聲明異議。」故義務人或利害關係人得向本署所屬分署（下稱分署）聲明異議之
事由，限於對分署之執行命令、執行方法、應遵守之程序或其他侵害利益之情事
，故如以前開情事以外之事由聲明異議者，自非分署所得審究。次按，「不動產
所有人設定抵押權後，於同一不動產上，得設定地上權或其他以使用收益為目的
之物權，或成立租賃關係。但其抵押權不因此而受影響。前項情形，抵押權人實
行抵押權受有影響者，法院得除去該權利或終止該租賃關係後拍賣之。」「不動
產所有人設定抵押權後，於同一不動產上設定地上權或其他權利或出租於第三人
，因而價值減少，致其抵押權所擔保之債權不能受滿足之清償者，執行法院得依
聲請或依職權除去後拍賣之。」「關於本章之執行，除本法另有規定外，準用強
制執行法之規定。」民法第 866 條第 1 項、第 2 項、辦理強制執行事件應
行注意事項第 57 點第 4 款、行政執行法第 26 條定有明文。準此，不動產所
有人設定抵押權後，如與第三人訂立租賃契約而影響抵押物之售價以致抵押權無
法受清償者，該租賃契約對於抵押權人不生效力，故只須其租賃權係發生在抵押
權設定之後，且影響抵押物之售價以致抵押權無法受清償者，分署即可除去租賃
權。而抵押權人申請分署除去租賃權，分署所為准駁之處分，並無確定實體上法
律關係存否之效力，實體上就法律關係有爭執之人，為求保護其權利，仍應另提
起訴訟，以求解決（司法院院字第 1446 號解釋、最高法院 86 年度台抗字第
160 號裁判意旨參照）。經查，異議人甲○○、乙○○將系爭土地於 95 年 11
月 23 日設定抵押權予中華民國（管理者財政部臺灣省南區國稅局屏東縣分局）
，而異議人丙○○101 年 2 月 21 日陳報書提出之土地租賃契約書顯示，異議
人丙○○與異議人甲○○、乙○○間於 100 年 9 月 30 日簽訂土地租賃契約
書，租賃期間自 100 年 10 月 1 日起至 105 年 9 月 30 日止，此有系爭土
地之不動產登記謄本及異議人丙○○陳報書附於屏東分署執行卷可稽，屏東分署
形式上審查認異議人丙○○與異議人甲○○、乙○○間租賃契約成立於設定抵押
權之後，以系爭函除去該租賃關係，尚無不合。異議人等如認對系爭土地之租賃
權不應被除去，或系爭土地之租賃權之除去已影響渠等之地上權者，核為實體上
法律關係之爭議，應依法另提起訴訟，以求解決，尚非聲明異議所得審究，異議
人之聲明異議應予駁回。
三、據上論結，爰依行政執行法第 9 條第 2 項，決定如主文。
中 華 民 國 101 年 5 月 30 日
署 長 張 ○ ○