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行政函釋

發文單位: 法務部
發文字號: 法律字第 10203509510 號
發文日期: 民國 102 年 09 月 13 日
相關法條
要  旨:
行政程序法第 111  條、都市計畫法第 52 條規定參照,如鄉公所出售鄉
有土地予私人,雖違反上述規定,然依內政部 101.08.29  內授中辦地字
第 1016004424 號函說明五亦認此為「非屬依法不得私有之土地」,僅係
未依程序報經澎湖縣政府核准情形,故移轉登記處分,是否已達重大明顯
瑕疵之程度而無效,尚非無疑
主    旨:有關澎湖縣望安鄉公所違法出售鄉有土地予私人,其屬違反都市計畫法第
          52  條規定部分,登記機關得否塗銷其移轉登記乙案,復如說明二至四,
          請查照參考。
說    明:一、復貴部 102  年 8  月 5  日內授中辦地字第 1026651436 號函。
          二、查本件澎湖縣望安鄉公所違反都市計畫法第 52 條規定出售鄉有土地
              ,依貴部營建署之意見「公有公共設施用地在未經都市計畫檢討變更
              為非公共設施用地前,或未經核准獎勵民間投資興辦前,如先行處分
              出售,違反上開都市計畫法規定,應屬無效。」主管機關似認都市計
              畫法第 52 條規定為民法第 71 條規定之「強制或禁止規定」,故認
              本件澎湖縣望安鄉公所違反都市計畫法第 52 條規定所為之讓售行為
              ,與移轉所有權予私人之物權行為,應屬無效之意見,本部敬表尊重
              ,合先敘明。
          三、次按行政程序法(下稱程序法)第 111  條規定:「行政處分有下列
              各款情形之一者,無效︰…七、其他具有重大明顯之瑕疵者。」所謂
              「重大明顯之瑕疵」,係指該瑕疵為任何人所一望即知者;故而,縱
              行政處分係屬違法,若該瑕疵並非任何人所一望即知,則非屬上開程
              序法第 111  條第 7  款所稱有重大明顯瑕疵之無效行政處分,該瑕
              疵須「如同寫在額頭上」,任何人一望即知,已達重大明顯程度,方
              屬無效(本部 101  年 8  月 20 日法律字第 10000054770  號函參
              照)。復按都市計畫法第 52 條規定:「…公有土地必須配合當地都
              市計畫予以處理,其為公共設施用地者,由當地直轄市、縣(市)(
              局)政府或鄉、鎮、縣轄市公所於興修公共設施時,依法辦理撥用;
              …。」本條規定並未明文禁止公有土地移轉予私人,是以,本件鄉公
              所出售鄉有土地予私人,雖違反都市計畫法第 52 條規定,然依貴部
              101 年 8  月 29 日內授中辦地字第 1016004424 號函說明五亦認此
              為「非屬依法不得私有之土地」,僅係未依程序報經澎湖縣政府核准
              之情形,故本件之移轉登記處分,是否已達重大明顯瑕疵之程度而無
              效,尚非無疑。
          四、至於本件之移轉登記處分若非為無效而僅係違法之行政處分,該處分
              是否已至嚴重違法之狀態,原處分機關於依程序法第 117  條規定為
              撤銷行為時,是否仍有裁量權限,仍請貴部依都市計畫法、土地登記
              相關法規規定之意旨,本於權責審認之。
正    本:內政部
副    本:本部資訊處(第 1、2 類)、本部法律事務司(4 份)
資料來源: 法務部法規諮詢意見