要 旨：
關於信託關係存續中，受託人兼具抵押權人地位，將擔保債權金額增加，
就其權利價值增加部分，本質上為抵押權之再取得，因有利益衝突之情事
，受託人應有信託法第 35 條第 1 項之適用，以貫徹該法之忠實義務
主 旨：有關抵押權人（受託人）會同受益人（即委託人）申辦抵押權權利價值變
更登記之適用疑義乙案，復如說明二、三，請 查照參考。
說 明：一、復 貴部 99 年 5 月 14 日內授中辦地字第 0990044807 號函。
二、按信託法（下稱本法）第 35 條第 1 項規定：「受託人除有左列各
款情形之一外，不得將信託財產轉為自有財產，或於該信託財產上設
定或取得權利：一、經受益人書面同意，並依市價取得者。二、由集
中市場競價取得者。三、有不得已事由經法院許可者。」此係規範受
託人之忠實義務，以避免受託人在「信託關係存續中」圖謀自身或第
三人利益，而有利益衝突之情事。雖債務人將其前已設定抵押於債權
人之不動產，信託予該債權人為管理或處分，尚無違反信託法第 35
條之問題（本部 91 年 8 月 27 日法律字第 0910030114 號及 97
年 2 月 21 日法律決字第 0970000402 號函參照）；惟於「信託關
係存續中」，受託人兼具抵押權人地位，將擔保債權金額增加，就其
權利價值增加部分，本質上為抵押權之再取得（土地登記規則第 115
條第 2 項參照），因有利益衝突之情事，受託人應有本法第 35 條
第 1 項之適用，以貫徹其忠實義務。
三、至於本法第 35 條第 1 項 1 款所稱「依市價取得者」之意涵為何
乙節，此係指受託人就信託財產取得之利益，應同於一般交易市場所
為之交易般支付相當之對價或利益，亦即兩者間應具公平且適足之對
價關係（臺北地方法院 93 年度重訴字第 704 號判決意旨參照），
是以，受託人是否具備「依市價取得者」，仍須就個案具體事實而定
。從而，本件當事人之抵押權利益價值變更登記是否符合本法第 35
條第 1 項第 1 款之除外規定及如何申辦登記，仍請參酌上述說明
本於權責自行審認。
正 本：內政部
副 本：本部資訊處（第 1 類）、本部法律事務司（4 份）