要 旨：
不論土地目前使用情形之事實狀態如何，似乎不影響其地上權之登記，當
事人倘若達成合意而設定地上權，受理地政機關應無須審核土地目前使用
情形之事實狀態，而得准予地上權設定登記
主 旨：關於地政機關於受理地上權設定登記時，對於申請土地之現況須否審核疑
義乙案，復如說明二、三。請 查照參考。
說 明：一、復 貴部 99 年 3 月 11 日內授中辦地字第 0990723982 號函。
二、按 99 年 8 月 3 日修正施行之民法第 832 條規定：「稱普通地
上權者，謂以在他人土地之上下有建築物或其他工作物為目的而使用
其土地之權。」是地上權係以在他人土地上有建築物或其他工作物為
目的而設定，地上物存在後，固可設定地上權，無地上物之存在，亦
無礙於地上權之成立，且由何人使用土地與地上權之存續無涉（謝在
全著，民法物權論（中），增訂 4 版，第 37 頁意旨參照）。本部
前於 80 年 8 月 26 日以法 80 律字第 12992 號函復貴部略以：
「當事人如有合意並訂立書面契約設定地上權，即屬合法，受理登記
（地政）機關對之尚無實質上審查權，是以不論該土地目前使用情形
之事實狀態如何，似不應影響其地上權之登記。至嗣後如衍生私權之
爭議，可循司法途徑解決。」
三、貴部本件來函說明二認為不論土地目前使用情形之事實狀態如何，似
不影響其地上權之登記，當事人倘達成合意而設定地上權，受理地政
機關應無須審核土地目前使用情形之事實狀態，而得准予地上權設定
登記，至嗣後如衍生私權之爭議，宜循司法途徑解決乙節，亦與本部
上開函釋意旨相同，本部敬表同意。另本部 98 年 12 月 10 日法律
字第 0980045383 號函並未就地政機關審查權限予以釋示，與上開函
釋情形尚屬有間，併予敘明。
正 本：內政部
副 本：本部資訊處（第 1 類）、本部法律事務司（4 份）