主    旨：關於未經認許之外國公司得否取得本國公司股票設定質權疑義乙案，本部
          意見如說明二。請  查照參考。
說    明：一  復  貴部八十六年八月二日經 (86) 商字第八六二一五一○九號函。
          二  按民法總則施行法第十二條第一項規定：「經認許之外國法人，於法
              令限制內與同種之中國法人有同一之權利能力。」公司法第三百七十
              五條亦規定：「外國公司經認許後，其法律上權利義務……除法律另
              有規定外，與中華民國公司同。」依學者通說，未經認許之外國法人
              ，在我國境內並無權利能力 (胡長清著「中國民法總論」第一六八頁
              、洪遜欣著「中國民法總則」第二○二頁、鄭玉波著「民法總則」第
              一七八頁、施啟揚著「民法總則」第一五四頁參照) ，而不得作為權
              利主體。實務上亦認為：「未經認許其成立之外國法人，雖不能認其
              為法人，然仍不失為非法人之團體，苟該非法人團體設有代表人或管
              理人者，依民事訴訟法第四十條第三項規定，自有當事人能力。」「
              ……惟此乃程序法對非法人團體認其有形式上之當事人能力，尚不能
              因之而謂非法人團體有實體上之權利能力。」 (最高法院五十年台上
              字第一八九八號、六十七年台上字第八六五號及六十八年台抗字第八
              二號判例參照) 。  貴部五十七年五月廿一日商字第○五五六三號函
              謂「……外國公司未經申請認許，在中國境內尚不能作為權利義務主
              體，自無由設定抵押權及質權。」似與上開學者通說及實務見解並無
              不符。至於未經認許之外國法人得依商標法、專利法規定申請取得商
              更、專利等無體財產權，以及依外國投資條例申請投資取得本國公司
              股票，是否基於特別法規定，而有此例外之情形 (施啟揚著前揭書第
              一五四頁參照) ，事涉貴部主管法規之解釋，宜請本於職權自行研酌
              之。