| 要 旨： |
行為人因販賣毒品罪且符合累犯規定，遭判處有期徒刑 5 年 6 月，嗣
於假釋中，又因再犯毒品罪致原販賣毒品罪即前罪之假釋遭到撤銷，假釋
遭撤銷後，行為人復再犯販賣毒品罪，遭判處有期徒刑 7 年 6 月。試
問，行為人既已遭撤銷假釋，則其復再犯之販賣毒品罪是否仍適用刑法第
77 條第 2 項第 2 款於假釋期間、受徒刑之執行完畢，或一部之執行
而赦免後，依法不得假釋之規定？
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案 由：受刑人甲原執行販賣毒品罪 5 年 6 月（A 罪、累犯），於 92 年 12
月 29 日入監執行，於 97 年 4 月 3 日假釋出監，保護管束屆滿日期
為 98 年 3 月 16 日；因於假釋中之 97 年 9 月 25 日再犯毒品罪（
B 罪），被判處有期徒刑 9 月，經本部於 98 年 7 月 1 日撤銷假釋
在案；復於 98 年 7 月 15 日再犯販賣毒品罪（C 罪），被判處有期徒
刑 7 年 6 月，並於 98 年 10 月 16 日入監執行（詳附件一時間序列
圖）。依刑法第 77 條第 2 項第 2 款規定，犯最輕本刑 5 年以上有
期徒刑之罪之累犯，於假釋期間，受徒刑之執行完畢，或一部之執行而赦
免後，5 年以內故意再犯最輕本刑為 5 年以上有期徒刑之罪者，不適用
刑法第 77 條第 1 項有期徒刑假釋規定。是以，刑法第 77 條第 2 項
第 2 款規定，重罪累犯之要件包含：（1） 犯最輕本刑 5 年以上有期
徒刑之罪之累犯，（2） 於假釋期間、受徒刑之執行完畢，或一部之執行
而赦免後，（3） 5 年以內故意再犯最輕本刑為 5 年以上有期徒刑之罪
者。準此，甲販賣毒品罪，判處有期徒刑 5 年 6 月（A 罪，累犯），
於假釋中，因更犯罪（B 罪、9 月）致前罪（A 罪）被撤銷假釋後，再犯
販賣毒品罪，判處有期徒刑 7 年 6 月（C 罪、三犯），惟既已撤銷假
釋，則 C 罪是否仍適用前開重罪累犯要件（2） ？依法不得假釋？
說 明：（一）甲說：C 罪不適用刑法第 77 條第 2 項第 2 款規定，仍得假釋
1.按刑法第 77 條第 2 項規定：「前項關於有期徒刑假釋
之規定，於下列情形，不適用之：……二、犯最輕本刑 5
年以上有期徒刑之罪之累犯，於假釋期間，受徒刑之執行
完畢，或一部之執行而赦免後，5 年以內故意再犯最輕本
刑為 5 年以上有期徒刑之罪者。」因此，重罪累犯之受
刑人，於假釋期間、徒刑執行完畢或赦免後 5 年內，再
犯最輕本刑 5 年以上之罪，因刑罰教化功能對其已無效
益，基於社會安全之考量，故限制此類受刑人假釋之機會
。
2.由於刑法第 78 條第 1 項規定：「假釋因故意更犯罪，
受有期徒刑以上刑之宣告者，於判決確定後 6 月以內，
撤銷假其假釋。但假釋期滿逾 3 年者，不在此限。」亦
即假釋期滿後仍得撤銷假釋；另依最高法院 101 年度台
非字第 134 號刑事判決意旨（詳附件二），前案之假釋
，事後既經撤銷，而尚未執行完畢，即不合於刑法第 47
條第 1 項累犯之要件，自不構成累犯。因此，甲因假釋
中再犯 B 罪經撤銷假釋在案，雖於 A 罪保護管束屆滿
日期後 5 年內再犯 C 罪，因 A 罪經撤銷假釋而處於
尚未執行完畢之狀態，故 C 罪仍以再犯論處。
3.承上，甲再犯 C 罪之時點，既非屬 A 罪之假釋期間，
亦非 A 罪執行完畢後 5 年以內再犯，故應排除刑法第
77 條第 2 項第 2 款規定之適用，C 罪仍得假釋。
（二）乙說：C 罪適用刑法第 77 條第 2 項第 2 款規定，不得假釋
1.觀諸刑法第 77 條第 2 項立法理由，實乃重刑犯罪者，
易有累犯之傾向，且矯正不易，再犯率比一般犯罪者高，
且屢犯重罪之受刑人，因其對刑罰痛苦之感受度低，尤其
犯最輕本刑 5 年以上重罪累犯之受刑人，其已獲假釋之
待遇，猶不知悔悟，於假釋期間、徒刑執行完畢或赦免後
5 年內，再犯最輕本刑 5 年以上之罪，顯見刑罰教化功
能對其已無效益，為社會之安全，故酌採美國「三振法案
」之精神，對於三犯之重罪累犯者，採取不得假釋之立法
例，以達防衛社會之目的。
2.因假釋中再犯，經撤銷假釋，致二犯重罪處於尚未執行完
畢狀態者，又再犯重罪，顯見無視於刑罰之威嚇，其惡性
較之於假釋期間、徒刑執行完畢或赦免後 5 年內再犯重
罪之情形，有過之而無不及，若僅因先為之撤銷假釋致本
質上處於未執行完畢之狀態，而不得適用刑法第 77 條第
2 項第 2 款規定，則恐與立法目的有違。
3.因此，依舉輕明重的法理，應認刑法 77 條第 2 項第 2
款規定所稱「於假釋期間、受徒刑之執行完畢，或一部之
執行而赦免後」再犯重罪之情形，亦包含因假釋中再犯，
經撤銷假釋，又再犯重罪，故刑法 77 條第 2 項第 2
款規定應作目的性之擴張解釋。甲雖於 A 罪假釋中再犯
B 罪而經撤銷假釋，惟其再犯 C 罪之時點，形式上仍應
屬 A 罪尚未執行完畢之假釋持續期間內再犯重罪，應適
用刑法第 77 條第 2 項第 2 款之規定，故 C 罪不得
假釋。
本案經會辦檢察司及法律事務司（詳附件三）：
檢察司意見：採乙說見解。
法律事務司意見：採甲說見解。
本署研究意見：
採乙說：C 罪適用刑法第 77 條第 2 項第 2 款規定，不得假釋；惟衡
酌本案之解釋，攸關受刑人所犯之罪得否提報假釋之認定，影響權益甚大
，為求慎重，經簽奉 次長批示，提交本部刑事法律問題審查小組討論，
俟做成決議後，再行通函各監獄照辦，以維受刑人之權益。
法務部研究意見：採甲說。
原提案機關：法務部矯正署臺南監獄
（法務部矯正署法律問題提案）
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