主    旨：有關國有原住民保留地他項權利人非現況使用人，且他項權利存續期間業
          已屆滿者，應辦理他項權利塗銷登記或輔導他項權利人取得原住民保留地
          所有權乙案，復如說明二、三，請查照。
說    明：一、復貴會 111  年 3  月 30 日原民土字第 1110014779 號函。
          二、按法律不溯及既往原則，旨在於對已經終結之事實，原則上不得嗣後
              制定或適用新法，以改變其原有之法律評價或法律效果（司法院釋字
              第 574  號解釋理由書參照）。查 108  年 1  月 9  日修正公布前
              （下稱修正前）之山坡地保育利用條例（下稱本條例）第 37 條規定
              ：「山坡地範圍內山地保留地，輔導原住民開發並取得耕作權、地上
              權或承租權。其耕作權、地上權繼續經營滿 5  年者，無償取得土地
              所有權…。」依條文之文義、立法意旨觀之，原住民保留地耕作權、
              地上權人，於法律所規定之事由「繼續經營滿 5  年」發生時，即生
              「無償取得土地所有權」之物權變動效力，故 108  年 7  月 3  日
              修正施行前原住民保留地開發管理辦法（下稱本辦法）第 17 條規定
              之「所有權移轉登記」應僅係為符合物權公示制度（民法第 759  條
              參照），而非取得土地所有權之生效要件（本部 103  年 8  月 6
              日法律字第 10303508300  號函參照）。由於本條例於 108  年 1
              月 9  日修正後，已刪除原有「繼續經營滿 5  年」之限制，並授權
              由貴會於本辦法中明定取得所有權之資格條件與程序，故前開本部
              103 年 8  月 6  日法律字第 10303508300  號函自亦非當然可繼續
              援用於修正後之規定（本部 108  年 9  月 23 日法律字第 1080351
              4040  號函），仍須視個案具體事實發生之時間，據以決定適用修正
              前或修正後之規定，以及有無本部 103  年 8  月 6  日法律字第 1
              0303508300  號函可資援用，合先敘明。
          三、復按 108  年 1  月 9  日本條例第 37 條之修正理由略以：「一、
              …（二）原住民依原條文及其授權訂定之原住民保留地開發管理辦法
              （下稱原開辦法）第 8  條、第 9  條、第 12 條規定申請設定原住
              民保留地耕作權或地上權，繼續經營滿 5  年取得所有權。考量該等
              土地或於原開辦法施行前早已由原住民開墾完竣並世代使用，或已完
              成造林、居住使用，該辦法發布施行後，復規定其應先設定耕作權或
              地上權滿 5  年，方能取得所有權，實不盡合理，爰刪除繼續經營滿
              5 年之限制，將原住民保留地所有權直接回復予原住民，並協助原住
              民辦理所有權之移轉登記。」自上開修正理由觀之，本次修正旨在刪
              除原住民須先設定耕作權或地上權滿 5  年，始得取得所有權之限制
              ，應無意改變本條例修正前原住民取得原住民保留地為「權利回復」
              之概念。依貴會來函說明四及所附貴會 108  年 12 月 27 日原民土
              字第 1080080429 號函略以：「有關原住民保留地他項權利人違反原
              住民保留地開發管理辦法第 15 條，無論是否於設定他項權利登記後
              5 年內轉租、轉讓，於設定他項權利後有轉租、轉讓情形者，均不得
              辦理所有權移轉登記，並依規定收回原住民保留地」，似不問申請辦
              理所有權移轉登記之事件，係發生於 108  年 1  月 9  日本條例修
              正前或修正後，以及申請人是否已符合行為時法律所規定無償取得所
              有權之事由，如此見解是否符合本條例第 37 條關於原住民保留地採
              取「權利回復」之立法精神？有無增設法律所無之限制？事涉本條例
              第 37 條及本辦法第 15 條至第 17 條等規定之解釋適用，宜由貴會
              探究相關規定之立法意旨與規範目的並參酌上開說明審認之。
正    本：原住民族委員會
副    本：本部資訊處（第 2  類）、本部法律事務司（3 份）