要 旨：
行政程序法第 117、119 條規定參照，行政處分必須符合形式合法要件及
實質合法要件，倘欠缺其一，即為瑕疵之行政處分，而屬違法之行政處分
；又判斷行政處分有無違法，應以行政處分作成時事實狀態及法律規定為
基準，且「事實狀態」乃專指原處分作成時已經發生的事實，不受處分作
成時所呈現的證據限制，亦即應以客觀存在事實為判斷基礎，與行政機關
可責性無關
主 旨：有關行政處分有瑕疵而依行政程序法第 117 條規定撤銷疑義乙案，復如
說明二、三，請查照參考。
說 明：一、復貴府 108 年 2 月 22 日府行法字第 1080006526 號函。
二、按行政程序法（下稱本法）第 117 條規定：「違法行政處分於法定
救濟期間經過後，原處分機關得依職權為全部或一部之撤銷；其上級
機關，亦得為之。但有下列各款情形之一者，不得撤銷︰一、撤銷對
公益有重大危害者。二、受益人無第 119 條所列信賴不值得保護之
情形，而信賴授予利益之行政處分，其信賴利益顯然大於撤銷所欲維
護之公益者。」上開規定撤銷之標的係違法之行政處分。行政處分必
須符合形式合法要件及實質合法要件（處分內容及認定事實等），倘
欠缺其一，即為瑕疵之行政處分，而屬違法之行政處分（本部 107
年 8 月 30 日法律字第 10703512840 號函）。判斷行政處分有無
違法，應以行政處分作成時之事實狀態及法律規定為基準，且「事實
狀態」乃專指原處分作成時已經發生的事實，不受處分作成時所呈現
的證據之限制，亦即應以客觀存在之事實為判斷基礎，與行政機關之
可責性無關（本部 103 年 2 月 25 日法律字第 10303501880 號
參照）。又行政機關作成行政處分所根據之事實，如有與事實真象不
符者，即有認定事實錯誤之情形，則該行政處分之合法要件即有欠缺
，而構成得撤銷之原因（本部 102 年 1 月 9 日法律字第 10103
109530 號函參照）。合先敘明。
三、有關貴府來函所詢旨揭疑義，查馬祖地區土地申請返還實施辦法第 4
條第 1 項第 2 款規定：「申請人申請返還土地案件，應提出下列
文件：…二、登記原因證明文件。…。」第 5 條第 1 項第 2 款
及第 2 項規定：「前條第 1 項第 2 款所稱登記原因證明文件，
指下列文件之一：…二、連江縣地政機關 62 年 7 月 31 日成立前
，已依民法完成時效取得之證明文件。…（第 1 項）。前項第 2
款之證明文件，得由占有期間一人以上之四鄰證明人…出具證明書證
明之。…（第 2 項）。」依案附資料，本件四鄰證明人於嗣後撤銷
其證明書，似屬回復至申請人申請返還土地案件而未備登記原因證明
文件之情形。倘經審認此屬申請人於申請土地登記時所提供之證明文
件與事實不符，致使登記機關依該資料作成違法行政處分者，則是否
撤銷該違法行政處分，應審酌撤銷對公益是否有重大危害，申請人是
否無本法第 119 條所列「信賴不值得保護之情形且其信賴利益顯然
大於公益」之情形，或有無逾越本法第 121 條第 1 項之撤銷權除
斥期間等因素，由原處分機關本於職權裁量之，並遵守有關裁量之一
切限制。爰本案是否依本法第 117 條規定撤銷原登記處分，因涉個
案事實認定及判斷，仍宜請參照上開說明本於職權審認之。
正 本：連江縣政府
副 本：本部資訊處（第 1 類）、本部法律事務司（共4份）