要 旨：
法務部就有關公同共有土地申請殯葬設施經營業經營許可，該土地所有權
人同意證明比例計算方式，涉及民法、土地法、殯葬管理條例、殯葬服務
業申請經營許可辦法等相關規定之說明
主 旨：有關貴部所詢以公同共有土地申請殯葬設施經營業經營許可，該土地所有
權人同意證明比例計算疑義乙案，復如說明二至四，請查照參考。
說 明：一、復貴部 107 年 11 月 29 日台內民字第 1071153459 號函。
二、按「共有物之處分」，可包括法律上及事實上之處分，於共有土地上
建築房屋，係屬對共有物之處分；「共有物之變更」係指超過共有物
利用改良程度之行為，而變更共有物之本質或用途而言；至於「共有
物之管理」係指共有物之保存、改良及利用等為共有人之共同利益行
為，而不變更共有物之性質者（本部 105 年 11 月 7 日法律字第
10503516400 號函參照）。依殯葬管理條例第 2 條第 1 款規定：
「本條例用詞，定義如下：一、殯葬設施：指公墓、殯儀館、禮廳及
靈堂、火化場及骨灰（骸）存放設施。」準此，則有關申請許可殯葬
設施經營業者若涉及在共有土地上興建殯葬設施時，似已構成共有物
之處分，或改變其本質或用途之變更行為，而非僅止於管理行為。於
此情形，公同共有人如何行使權利，應先適用民法第 828 條第 1
項規定，依其公同關係所由成立之法律、法律行為或習慣定之；如無
相關之規定、約定或習慣，則應準用土地法第 34 條之 1 第 1 項
規定，以公同共有人過半數及其潛在應有部分合計過半數之同意行之
。但其應有部分合計逾 3 分之 2 者，其人數可不予計算。上開土
地法規定應優先於民法第 828 條第 3 項規定而適用，合先敘明。
三、次按，殯葬服務業申請經營許可辦法（下稱許可辦法）第 4 條第 1
項第 2 款規定：「依前 2 條申請經營許可，其營業項目為殯葬設
施經營業者，應另檢附下列文件：…二、殯葬設施所有權之證明文件
。殯葬設施土地或建築物非申請人所有者，應檢附殯葬設施範圍內土
地及建築物全體所有權人過半數，且其所有土地總面積及建築物總樓
地板面積均超過半數之同意使用證明文件。但其所有土地總面積及建
築物總樓地板面積均超過 3 分之 2 同意者，其所有權人數不予計
算。」而本條經貴部於 106 年 7 月 27 日修正，其修正理由略以
：「…二、考量實務上殯葬設施設置完竣後，其所有權因繼承、買賣
等因素致分屬不同所有人之情況普遍，申請殯葬設施經營業經營許可
，若要求全部所有人同意，實有窒礙難行之處，爰 94 年 4 月 12
日台內民字第 0940072796 號函補充解釋經營人非殯葬設施設置申請
人或所有人時，請參照土地法第 34 條之 1 第 1 項規定之意旨，
檢附一定比例之殯葬設施土地及建物所有人同意使用證明文件，考量
該函釋涉及民眾所有權及財產權等重大權益，屬法律保留事項，爰提
升其法規位階，增訂第一項第二款後段規定…。」揆諸上開修正理由
，許可辦法第 4 條第 1 項第 2 款有關申請經營許可殯葬設施經
營業，其殯葬設施土地或建築物非申請人所有者，所應檢附一定比例
之殯葬設施土地及建物所有人同意使用證明文件，該一定比例係依貴
部 94 年 4 月 12 日台內民字第 0940072796 號函（下稱 94 年函
釋）所示，參考土地法第 34 條之 1 第 1 項之規定而修正。從而
，來函所示申請案件，應如何計算許可辦法第 4 條規定同意比例，
宜請貴部參酌上開規定規範意旨，本於權責判斷。
四、另就來函所涉問題，本部前於 106 年 6 月 1 日由立法委員邱○
○國會辦公室所召集之「殯葬設施經營業許可相關函釋應明定入法事
宜」協調會中表示，若將 94 年函釋內容修訂至許可辦法中，可能涉
及人民財產權限制之法律保留原則等意見，仍請貴部參酌。
正 本：內政部
副 本：本部資訊處（第 1 類）、本部法律事務司（4 份）