要 旨:
於行政程序法施行前已發生之公法上請求權,其消滅時效期間應依該法施
行前有關法規規定,而民國 75 年已廢止之褒揚抗戰忠烈條例第 5 條規
定似未賦予人民公法上財產請求權,申請人於上開條例廢止後,始申請核
給特卹金,機關亦已無裁量核給之法規依據
主 旨:有關陳○○先生申請撫卹故陳○先生,申請人是否適格及其請求權時效疑
義一案,復如說明二至四,請查照參考。
說 明:一、復貴部 104 年 10 月 29 日台內民字第 10400774321 號函。
二、按行政程序法(下稱本法)第 131 條規定之適用,係以已發生且得
行使之公法上請求權為前提,且非任何公法上之請求權均適用公法上
之消滅時效,原則上僅公法上財產請求權(例如金錢或物之交付)始
適用消滅時效(本部 103 年 8 月 6 日法律字第 10303508300
號函參照)。又本法係自 90 年 1 月 1 日施行,是本法施行前已
發生公法上請求權之消滅時效期間,不適用本法第 131 條第 1 項
規定,應依本法施行前有關法規之規定;無相關法規規定者,且性質
相近領域之行政法規亦未有得據以為類推適用基礎之相似規定時,得
類推適用民法消滅時效之規定(本部 90 年 3 月 22 日(90)法令
字第 008617 號令、97 年 12 月 1 日法律決字第 0970040805 號
函、司法院釋字第 474 號解釋參照),合先敘明。
三、依來函附件資料所示,本件行政院僅核予褒揚故陳○先生,而未核給
特卹金,而 75 年 11 月 28 日已廢止之褒揚抗戰忠烈條例第 5 條
第 1 項規定:「受褒揚人除依法獎卹外,必要時,得特給獎金或卹
金。」依上開規定,特卹金之發給限於「必要時」由機關裁量核給,
其是否賦予人民有公法上財產請求權,容有疑義;且參酌來函所附貴
部 104 年 9 月 15 日台內民字第 1041104373 號函說明四之(三
)及行政院秘書處 42 年 8 月 5 日台四十二(人)4536 號函說
明二及三之意旨亦認為特卹金之發給與否、發給數目多寡等,應依照
各該有關法規斟酌各別情形以決定之。是上開條例第 5 條規定似未
賦予人民公法上財產請求權,從而自不生請求權是否罹於時效而消滅
之問題。又上開條例已於 75 年 11 月 28 日廢止,本件申請人於上
開條例廢止後,始申請核給特卹金之情形,機關於該條例失效後,已
無裁量核給特卹金之法規依據。
四、至於褒揚抗戰忠烈條例廢止後,本件申請人是否尚有得申請撫卹金之
法規依據,以及其是否符合各該法規要件且為適格之撫卹金申請人等
節,因分涉國防部、銓敘部主管撫卹事項,且國防部、銓敘部已於
103 年 10 月 23 日召開「先烈陳○將軍為國殉職」協調會議中表示
意見在案,本部尊重主管機關意見。
正 本:內政部
副 本:本部資訊處(第 1 類、第 2 類)、本部法律事務司(4 份)