要 旨：
行政罰法第 7 條、殯葬管理條例第 45、86 條規定，如殯葬禮儀服務業
達一定規模者，應於禮儀師管理辦法發布施行後三年內，完成專任禮儀師
僱用，始得繼續營業，否則主管機關即得依同條例第 86 條規定處罰；又
主管機關執行該條規定時，自得就行為人主觀與非難性、可歸責性、期待
可能性有無，及法規規範立法意旨等因素均予考量，本諸職權決定
主 旨：有關殯葬管理條例第 86 條第 1 項殯葬禮儀服務業具一定規模而未依規
定置專任禮儀師之處罰規定執行時點疑義乙案，本部意見如說明二。請查
照參考。
說 明：一、復貴部 103 年 11 月 12 日台內民字第 1031101629 號函。
二、旨案本部意見如下：
（一）按行政罰法第 7 條第 1 項規定：「違反行政法上義務之行為非
出於故意或過失者，不予處罰。」核其立法理由，係因現代國家基
於「有責任始有處罰」之原則，對於違反行政法上義務之處罰，應
以行為人主觀上有可非難性及可歸責性為前提，如行為人主觀上並
非出於故意或過失情形，應無可非難性及可歸責性，故應不予處罰
。至行為人有無故意或過失，應由國家負舉證責任（立法理由參照
）。
（二）次按殯葬管理條例（下稱殯葬條例）第 45 條規定：「殯葬禮儀服
務業具一定規模者，應置專任禮儀師，始得申請許可及營業。（第
1 項）禮儀師應具備之資格、條件、證書之申請或換（補）發、執
業管理及其他應遵行事項之辦法，由中央主管機關定之。（第 2
項）第 1 項一定規模，由中央主管機關於前項辦法施行後定之。
（第 3 項）」、第 86 條第 1 項規定：「殯葬禮儀服務業違反
第 45 條第 1 項規定，具一定規模而未置專任禮儀師者，處新臺
幣 10 萬元以上 50 萬元以下罰鍰，並應禁止其繼續營業；拒不遵
從者，得按次加倍處罰，其情節重大者，得廢止其經營許可。」及
第 103 條規定：「殯葬禮儀服務業達第 45 條第 3 項所定之一
定規模者，於第 45 條第 2 項所定辦法發布施行後 3 年內得繼
續營業，期間屆滿前，應補送聘禮儀師證明，經主管機關備查，始
得繼續營業。」是以，殯葬禮儀服務業（下稱業者）達第 45 條第
3 項所定之一定規模者，應於禮儀師管理辦法發布施行後 3 年內
，完成專任禮儀師之僱用，始得繼續營業；否則主管機關即得依同
條例第 86 條規定處罰。
（三）禮儀師管理辦法既已於 101 年 7 月 1 日施行，依前開條文文
義觀之，主管機關似自 104 年 7 月 1 日開始，即得對違反第
45 條第 1 項規定之業者予以處罰。惟如業者違反行政法上義務
規定，係基於客觀上不能致無法遵守行政法上義務者，參諸首揭說
明，則因行為人主觀上並非出於故意或過失情形，而無可非難性及
可歸責性，亦即要求業者履行行政法上義務係欠缺期待可能性時，
則應不予處罰（最高行政法院 101 年判字第 1065 號判決參考）
。據貴部來函說明指出，前揭殯葬條例第 103 條之立法意旨，係
考量第 45 條第 2 項有關禮儀師相關辦法施行據以授與禮儀師證
書後，現行符合一定規模業者依法聘僱相關人員仍須一定充足之作
業時間，爰予「3 年內」之合理期限；且因禮儀師證照相關作業問
題，致實務上執行僱用足量之專任禮儀師，確係於禮儀師證書核發
時始有實現之可能。是以，貴部於執行殯葬條例第 86 條第 1 項
規定時，自得就行為人之主觀（故意、過失）與非難性、可歸責性
、期待可能性之有無，及法規規範立法意旨等因素均予考量，本諸
職權決定之。
（四）至於另詢殯葬條例第 103 條規定之「3 年」是否以貴部 103 年
5 月 29 日核發首張禮儀師證書之日起算乙節，因該條係規定「…
於第 45 條第 2 項所定辦法發布施行後 3 年…」，是以，貴部
所詢建議事項，與上開條文規定並未相符。又行政機關為執行法律
規定，本應積極規劃相關配套措施，如因規劃未及或配套未臻完備
致生個案適用法令問題，亦宜就該個案具體案情判斷適用法規。至
於，貴部如認仍有通案自 103 年 5 月 29 日核發首張禮儀師證
書之日起算滿 3 年之翌日為執行處罰規定時點之必要者，因與現
行法律規定未合，建議宜循修法程序辦理，以符法制。
正 本：內政部
副 本：本部資訊處（第 1 類及第 2 類）、本部法律事務司（4 份）