要 旨：
行政罰法第 5、27、45、46 條規定參照，第 5 條所稱「行為後法律或
自治條例有變更」限於已公布或發布且施行之實體法規變更，變更前後新
舊法規必須具有同一性，且為直接影響行政罰裁處之義務或處罰規定；又
山坡地保育利用條例就山坡地開發使用、管制應為水土保持法特別法，而
優先適用；另行政罰法施行日為 95.02.05 ，如違規行為係發生於 74 至
82 年間，主管機關如至 102.03.11 始予以裁處，則裁處權顯已因罹於
時效而歸於消滅
主 旨：所詢有關行政罰法第 5 條規定之適用疑義乙案，復如說明二至四，請查
照參考。
說 明：一、復貴會 102 年 9 月 2 日農訴字第 1020172582 號、102 年 9
月 4 日農訴字第 1020172591 號函。
二、按行政罰法（下稱本法）第 5 條規定：「行為後法律或自治條例有
變更者，適用行政機關最初裁處時之法律或自治條例。但裁處前之法
律或自治條例有利於受處罰者，適用最有利於受處罰者之規定。」所
謂「行為後法律或自治條例有變更」者，限於已公布或發布且施行之
實體法規之變更，其變更前後之新舊法規必須具有同一性，且為直接
影響行政罰裁處之義務或處罰規定，合先敘明。（本部 96 年 3 月
6 日法律字第 0960700156 號函參照）
三、查山坡地保育利用條例第 30 條固於 87 年 1 月 7 日修正時刪除
，惟同法第 35 條僅就條文內容修正，並非刪除；依修正後之第 35
條第 1 項第 1 款規定，依法應擬具水土保持計畫而未擬具者，仍
應受處罰，並非修正為該行為不處罰而加以刪除。又山坡地保育利用
條例就山坡地之開發使用、管制而應為水土保持法之特別法，而應優
先適用。（最高行政法院 90 年度判字第 391 號判決參照）
四、末按「行政罰之裁處權，因三年期間之經過而消滅。前項期間，自違
反行政法上義務之行為終了時起算。…」「本法施行前違反行政法上
義務之行為應受處罰而未經裁處，於本法施行後裁處者，除第 15 條
、第 16 條、第 18 條第 2 項、第 20 條及第 22 條規定外，均適
用之。前項行政罰之裁處權時效，自本法施行之日起算。」「本法自
公布後一年施行。」本法第 27 條第 1 項、第 45 條第 1 項、第
2 項及第 46 條第 1 項分別定有明文。查本法施行日為 95 年 2
月 5 日，而本件違規行為係發生於 74 至 82 年間，主管機關若至
102 年 3 月 11 日始予以裁處，則本案之裁處權顯已因罹於時效而
歸於消滅，併此敘明。
正 本：行政院農業委員會
副 本：本部資訊處（第 1 類及第 2 類）、本部法律事務司（4 份）