要 旨：
有關「公職人員財產申報法」及「公職人員利益衝突迴避法」適用疑義
主 旨：有關 貴院所提就「公職人員財產申報法」暨「公職人員利益衝突迴避法
」之適用疑義，復如說明，請卓參。
說 明：一、復 貴院秘書長 93 年 9 月 27 日（93）秘台申利字第 093180628
1 號函辦理。
二、貴 秘書長疑義，本部敬覆如下：
疑義（一）公職人員財產申報法第 2 條第 1 項第 8 款所稱「依
法選舉產生之鄉（鎮、市）級以上政府機關首長」是否包
括鄉（鎮、市）民代表會主席？如是，則鄉（鎮、市）民
代表會主席應自何時起開始適用該法？又鄉鎮市民代表會
主席如適用公職人員利益衝突迴避法，其應自何時起開始
適用該法？
擬復：公職人員財產申報法第 2 條第 1 項第 8 款所稱「依法選
舉產生之鄉（鎮、市）級以上政府機關首長」不包括鄉（鎮、
市）民代表會主席，請參考本部 93 年 10 月 18 日法政字第
0931117462 號函。
疑義（二）查公職人員利益衝突迴避法第 10 條第 1 項第 2 款規
定，民意代表以外之公職人員之有衝突迴避者，應停止執
行該項職務，並由職務代理人執行之。同法施行細則第五
條規定，上開規定所稱職務代理人，指各機關依憲法或法
令排定順序代理其職務之人：
疑義 1、此「職務代理人」是否包含「授權代理」類型？如公職人員
對其關係人，在其服務機關凡有關於任用、陞遷、調動等相
類之人事措施，均請其法定職務代理人或指定職務代理人代
理，並以公職人員之「甲章」或「乙章」核定時，是否符合
前開規定？
擬復：所謂「職務代理人」依本法施行細則第五條規定，應係指公職
人員所屬機關原先已排定順序之代理人，而非臨事時由應迴避
之公職人員所指定之代理人，問題中所稱「授權代理」如係指
後者而言，自在禁止之列。公職人員對其關係人在其服務機關
，凡關於任用、陞遷、調動等相類人事措施，均請其法定代理
人或指定代理人代理，並以該公職人員之「甲章」或「乙章」
核定時，是否違反本法規定，應分別以觀：
Ⅰ依考試院所頒「各機關職務代理應行注意事項」第 3 點第
3 款規定，現職人員代理職務時，應確實負責辦理所代理職
務之工作，除報經核准外，不得留待本人處理，是該職務代
理人應以「自己名義」，而非以公職人員之甲乙章行之，況
依「行政機關分層負責實施要領」第 6 點第（6） 款規定
，關於人事任免等應由機關首長決定，亦非他人可得代理者
。惟若職務代理人確係出於自己之意思表示，僅在公文上蓋
應迴避公職人員之甲章或乙章，則該公職人員既無任何作為
或不作為，應無本法第 5 條所稱利益衝突之情形。
Ⅱ倘職務代理人於蓋用應迴避公職人員之甲、乙章時，曾先徵
求該公職人員同意，則此際職務代理人應認係公職人員手足
之延伸，意思表示內容實仍由公職人員所決定，則公職人員
仍構成本法第 5 條之利益衝突情事。
疑義 2、另依行政機關分層負責實施要項第 6 點第 6 款規定，關
於人事任免、遷調、考績、獎懲及其他重要人事管理事項，
應由行政機關首長決定之。又該要項第 22 條第 6 款規定
，關於技警及工友之管理事項，應由第二層及其以下之各層
主管負責決定處理。關於工友、技工、司機等人員係依事務
管理規則任免、遷調，惟事務管理規則並無明文規定上述人
員之任免、遷調應由首長為之。是以，有關工友技工、司機
等人員之任免。究屬上開分層負責實施要項第 6 點第 6
款之「其他重要人事管理措施」或同要項第 22 點第 6 款
之「關於技警及工友之管理事項」規範之範疇？
擬復：有關工友、技工、司機等人員之任免，究屬行政機關分層負責
實施要項第 6 點第 6 款之「其他重要人事管理措施」或同
要項第 22 點第 6 款之規範範疇，非屬本部主管權責，請另
詢人事主管機關。
疑義 3、又設若某機關「分層負責明細表」已違反前開分層負責實施
要領之規定，則此一代理行為是否符合公職人員利益衝突迴
避法施行細則第 5 條規定？至此代理所為之任用、陞遷、
調動等人事措施之效力如何？
擬復：本法施行細則第 5 條所稱之職務代理人，係指各機關依憲法
或法令排定順序代理其職務之人，該法令如行政機關分層實施
要領，倘某機關內部之「分層負責明細表」違反前開分層負責
實施要領，依下級機關命令違反上級機關命令無效法理，則該
機關內部之代理行為自有違本法施行細則第 5 條規定。至該
代理效力應由人事主管機關決定，惟須強調者，即如應迴避之
公職人員在由他人代理之事件，確未曾介入、指示或有關說情
事，則不論代理合法與否，效力為何，該公職人員均不構成本
法第五條之「利益衝突」。
疑義 4、臨時人員之任免、遷調、是否適用上開分層負責實施要領第
6 點第 6 款，或同要項第 22 點第 6 款規定？
擬復：臨時人員之任免、遷調、如何適用上開分層負責實施要領，同
工友、技工、司機等人員之任免，非屬本部主管權責，請另詢
人事主管機關。
疑義（三）各級民意機關（含中央及縣市級）民意代表進用其關係人
擔任機關內之助理或其他職務等，有無公職人員利益衝突
迴避法之適用？
擬復：依公職人員利益衝突迴避法第 10 條第 1 項第 2 款所規定
公職人員知有迴避義務者，應停止執行該項職務，並由職務代
理人執行之規定，明文排除民意代表之適用，矧其立法原意係
因民意代表不同於一般公職人員，民意代表之職務性質不能代
理，此由本法施行細則第 5 條就「職務代理人」所規定之定
義，無從適用於民意代表、考試委員、監察委員等之公職人員
自明。另以立法院組織法第 32 條規定：「立法委員每人得置
公費助理六人至十人，公費助理均採聘用制，與委員同進退。
．．」為例，立法委員助理所從事之工作，性質上係受立法委
員個人之指揮監督，為立法委員個人研究法案意見或選民服務
之用，且與立法委員同進退，無公務員身分之保障，與一般公
務員之任用或機關內工友之聘僱，屬機關本身因事務之需要而
為之人事措施性質不同，且立法委員自行任免助理之行為，亦
非屬其執行職務之行為，應無本法第 5 條所稱「利益衝突」
之情形。其他各級民意代表聘任助理之情形亦然，是民意代表
進用其關係人擔任機關內其個人之助理，應無公職人員利益衝
突迴避法之適用。
疑義（四）貴部 93 年 5 月 4 日法政字第 0930006395 號函釋：
「知」有利益衝突或迴避義務者，係指知悉「構成公職人
員利益衝突迴避法處罰或迴避義務之基礎事實」而言。今
有某鄉長進用其子擔任該公所清潔隊員，則其「構成公職
人員利益衝突迴避法處罰或迴避義務之基礎事實」應包括
何範圍？
擬復：「故意」在本法既無特別規定，則參照刑法第 13 條規定包括
「知」與「欲」兩要素。如是，則鄉長進用其子擔任該公所清
潔隊員情形，鄉長只須知悉被進用者係其子，清潔隊員之任用
為其職權所能決定，而仍決意任用其子為鄉公所清潔隊員，未
迴避職務行使，即已違反本法規定。至鄉長不知悉此種情形屬
「利益衝突」，甚至不知本法有處罰之規定，要皆與故意之成
立無涉。