| 要 旨： |
股份有限公司設有董事三人，經公司股東會決議解散，因其章程未規範清
算人，故選任其中之一董事為清算人，並向法院聲報。嗣移送機關以公司
滯納稅款，移送行政執行分署執行。嗣選任之清算人於執行過程中死亡，
惟公司股東會未重新選任清算人。試問，行政執行分署應依公司法第 322
條第 1 項以全體董事為清算人？或應函請移送機關向法院聲請選派清算
人？
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提案 四：A 股份有限公司設有董事甲、乙、丙 3 人，於 92 年間經公司股東會決
議解散，因其章程未就清算人為規定，爰選任甲為清算人，並向法院聲報
。嗣移送機關以 A 滯納稅款，於 93 年間移送行政執行分署執行。其後
，甲於執行過程中死亡，惟 A 之股東會未重新選任清算人。此時，行政
執行分署應依公司法第 322 條第 1 項以全體董事為清算人，抑或應依
同條第 2 項函請移送機關向法院聲請選派清算人，以續行執行程序？
研擬意見：甲說：行政執行分署得逕以全體董事為清算人
理由：一、按「公司之清算，以董事為清算人。但本法或章程另有規定或
經股東會另選清算人者，不在此限。」公司法第 322 條第 1
項明文可參。依公司法第 322 條第 1 項前段規定：「公司
之清算，以董事為清算人」。其意指公司之清算，原則上以董
事為當然之清算人，而該「董事」係指「全體董事」而言。
二、本件因選任之清算人甲死亡，股東會未再重新選任清算人，應
如何定清算人，公司法就此未定有明文，然此時既已無公司法
第 322 條第 1 項但書之選任清算人，從文義解釋上，即應
回歸本文之適用，即以全體董事為清算人。
三、再者，如依同條第 2 項聲請法院選派清算人，新選任之清算
人如非公司之原董事而為第三人律師或會計師，其未必熟悉瞭
解義務人公司財產狀況，是為使執行程序進行順利，並謀對義
務人公司之債權獲得清償，行政執行分署得逕依公司法第 322
條第 1 項本文規定以全體董事為清算人續行執行。
乙說：依公司法第 322 條第 2 項選派清算人
理由：按公司法第 322 條規定：「公司之清算，以董事為清算人。但本
法或章程另有規定或股東會另選清算人時，不在此限（第 1 項）
。不能依前項之規定定清算人時，法院得因利害關係人之聲請，選
派清算人（第 2 項）。」又公司法第 192 條第 4 項規定，公
司與董事間之關係，除本法另有規定外，依民法關於委任之規定。
準此，公司之清算，原則上以董事為當然清算人（又稱法定清算人
）。又公司解散後即進入清算程序，清算人為公司清算期間之法定
必備機關，對內執行清算事務，對外代表公司，清算中之公司其負
責人為清算人，本提案清算人係經另行選任，原董事職務及董事會
已不復存在，而由所選任之清算人取代，清算人既於清算程序中死
亡，即有不能依公司法第 322 條第 1 項規定定清算人之情形，
此時，行政執行分署應依同條第 2 項函請移送機關向法院聲請選
派清算人。
初步研討結果：
採乙說，本提案清算人係經另行選任，原董事職務及董事會已因改
選而解任致不復存在，由所選任之清算人取代，清算人既於清算程
序中死亡，原董事如未再經選任，解釋上即無從回復其董事資格，
而逕認係清算人。是此時，執行分署應依同法第 2 項函請移送機
關向法院聲請選派清算人。
本署法制及行政救濟組初審意見：
按股份有限公司進行清算程序後，公司董事雖不得以董事身分執行職務，
而應由董事以清算人身分執行清算事務，不過係公司清算時期之目的以了
結現務，收取債權、清償債務，分派盈餘或虧損及分派賸餘財產為限，除
為了結現務及便利清算之目的外，不得經營業務（公司法第 334 條準用
第 84 條第 1 項，第 26 條規定參照），此乃因應公司清算目的之限縮
，更改董事身分為清算人，而隨同限縮其職權，其清算人資格仍係本於董
事原有身分而來，尚不得指董事身分關係已消滅而不存在。否則於經由章
程或股東會選任清算人時，該選任清算人於清算程序中辭任，若未再選任
其他清算人，即無從再適用公司法第 322 條第 1 項前段規定，另以公
司董事為清算人，是尚難認董事身分關係於清算程序開始時即行消滅（臺
灣高等法院 101 年度上字第 919 號判決意旨參照）。是以，選任清算
人於清算程序中辭任，若股東會未再選任其他清算人時，應改以公司董事
為清算人，續行清算事務（最高法院 98 年台上字第 1635 號、臺灣高等
法院 103 年度上更（二）字第 87 號判決亦同此意旨）。次按，公司必
於全體董事不能擔任或公司章程未訂定或股東會未另選清算人時，法院始
得因利害關係人之聲請選派清算人（最高法院 93 年度台上字第 2396 號
判決意旨參照）。查本提案情形，A 公司之選任清算人甲固於執行程序中
死亡，其股東會亦未重新選任清算人，惟 A 公司尚有董事乙、丙 2 人
，揆諸前揭判決意旨，行政執行分署自得改以渠等為清算人，續行執行程
序，尚無公司法第 322 條第 2 項聲請選派清算人規定之適用。準此，
本提案似以甲說為當。
研討結論：依本署法制及行政救濟組初審意見通過。
提案機關：法務部行政執行署彰化分署
（法務部行政執行署及分署 104 年度法律及聲明異議實務問題研討會 提案四）
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