| 要 旨： |
依刑法 51 條第 10 款但書規定「應執行者為三年以上有期徒刑與拘役時
，不執行拘役。」則合於數罪併罰之三年以上有期徒刑與拘役，於有下列
之情形時，應如何執行？
（一）、拘役案件先送執行並送監或准易科罰金執行完畢後，三年以上有
期徒刑案件再送執行，該已執行完畢之拘役日數是否需自三年以
上有期徒刑刑期中扣除？
（二）、拘役案件先送執行後，已送監執行，惟尚未執行完畢，三年以上
有期徒刑案件再送執行時，該已送監執行尚未執行完畢之拘役，
是否應不執行？如拘役應不執行時，應自何時起不執行？是自三
年以上有期徒刑案件「判決確定日」或「簽發指揮書日」起不執
行拘役？
（三）、承上，如係自三年以上有期徒刑案件「判決確定日」或「簽發指
揮書日」起不執行拘役，該三年以上有期徒刑案件似應接續拘役
案件執行，三年以上有期徒刑案件簽發指揮書時，「執行起算日
」應為「判決確定日」或「簽發指揮書日」？且是否並應於指揮
書載明「本件接續○○年○○字第○○○號○○案（拘役案件）
指揮書執行，依刑法 51 條第 10 款但書規定，該拘役自○年○
月○日起不執行。」
（四）、承上，如該三年以上有期徒刑案件簽發指揮書時，「執行起算日
」應為「判決確定日」，而「判決確定日」於拘役案件「執行起
算日」之前時，則三年以上有期徒刑指揮書是否不以「判決確定
日」為「執行起算日」，而應以拘役案件之「執行起算日」為「
執行起算日」？
|
案 由：依刑法 51 條第 10 款但書規定「應執行者為三年以上有期徒刑與拘役時
，不執行拘役。」則合於數罪併罰之三年以上有期徒刑與拘役，於有下列
之情形時，應如何執行？
（一）、拘役案件先送執行並送監或准易科罰金執行完畢後，三年以上有
期徒刑案件再送執行，該已執行完畢之拘役日數是否需自三年以
上有期徒刑刑期中扣除？
（二）、拘役案件先送執行後，已送監執行，惟尚未執行完畢，三年以上
有期徒刑案件再送執行時，該已送監執行尚未執行完畢之拘役，
是否應不執行？如拘役應不執行時，應自何時起不執行？是自三
年以上有期徒刑案件「判決確定日」或「簽發指揮書日」起不執
行拘役？
（三）、承上，如係自三年以上有期徒刑案件「判決確定日」或「簽發指
揮書日」起不執行拘役，該三年以上有期徒刑案件似應接續拘役
案件執行，三年以上有期徒刑案件簽發指揮書時，「執行起算日
」應為「判決確定日」或「簽發指揮書日」？且是否並應於指揮
書載明「本件接續○○年○○字第○○○號○○案（拘役案件）
指揮書執行，依刑法 51 條第 10 款但書規定，該拘役自○年○
月○日起不執行。」
（四）、承上，如該三年以上有期徒刑案件簽發指揮書時，「執行起算日
」應為「判決確定日」，而「判決確定日」於拘役案件「執行起
算日」之前時，則三年以上有期徒刑指揮書是否不以「判決確定
日」為「執行起算日」，而應以拘役案件之「執行起算日」為「
執行起算日」？
說 明：問題（一）：
１、甲說：不應扣除
理由：拘役部分既已執行完畢，自無再予以扣除之餘地。
２、乙說：應予扣除。
理由：應執行刑之刑期既尚在執行中，且刑法第五十一條第十款後段
之規定又有利於受刑人，自應認拘役不予執行而應於有期徒刑
刑期中予以扣除。
問題（二）：
１、甲說：已執行之拘役日數不予以扣除
理由：拘役既已部分執行，則已執行之日數，自無再予以扣除之餘地
。
２、乙說：拘役不執行，應予扣除
理由：合併執行刑之刑期既尚在執行中，且刑法第五十一條第十款後
段之規定又有利於受刑人，自應認該拘役不予執行而應於有期
徒刑刑期中予以扣除已執行之日數。
問題（三）：
１、甲說：已執行之拘役日數不予以扣除
理由：拘役既已部分執行，則已執行之日數，自無再予以扣除之餘地
。
２、乙說：拘役不執行，應予扣除
理由：合併執行刑之刑期既尚在執行中，且刑法第五十一條第十款後
段之規定又有利於受刑人，自應認拘役不予執行而應於有期徒
刑刑期中予以扣除已執行之日數；3 年以上有期徒刑指揮書之
「執行起算日」應為「指揮書簽發日」，並於應於指揮書載明
「本件接續○○年○○字第○○○號○○案（拘役案件）指揮
書執行，依刑法 51 條第 10 款但書規定，該拘役應不執行，
已執行之拘役○日應予扣除。」
問題（四）：
１、甲說：已執行之拘役日數不予以扣除
理由：拘役既已部分執行，則已執行之日數，自無再予以扣除之餘地
。
２、乙說：拘役不執行，應予扣除
理由：同問題（三）乙說之理由。
原提案機關決議：
問題（一）：採乙說
問題（二）：採乙說
問題（三）：採乙說
問題（四）：採乙說
臺灣高等法院檢察署審查意見：
為免因案件先後送執行而影響拘役是否執行，而影響受刑人之權益，問題
（一）（二）（三）（四）：均採乙說。
法務部研究意見
（一）本案結論因執行案件是否橫跨新舊法時期有異，合先敘明。
（二）倘執行拘役及有期徒刑均在新法時期者，同意臺灣高等法院檢察署
之審查意見，問題（一）、（二）、（三）、（四）均採乙說；惟
若執行橫跨新舊法時期，即拘役已於舊法時期執行完畢者，不因嗣
後定執行刑超過三年而生扣除拘役期間之問題。
原提案機關：臺灣高雄地方法院檢察署
（臺灣高雄地方法院檢察署法律問題提案）
參考法條：中華民國刑法 第 51 條（95.05.17）
|