要 旨:
執行業務而有違反政府採購法第 87 條第 5 項後段,意圖影響採購結果
者,容許他人借用本人名義、政見參加投標罪,自應依相關規定處罰。至
於處罰後得否再依營造業法第 54 條第 1 項第 2 款規定裁處行政罰乙
節,應視相對人及行為是否皆為同一而定。若均為同一,則不應再依營造
業法第 54 條第 1 項規定裁處罰鍰,但仍得廢止其許可
主 旨:有關○○營造有限公司業經臺灣高等法院臺南分院刑事判決借牌之事實處
罰在案,得否再依營造業法處罰乙案,本部意見如說明二至四。請 查照
參考。
說 明:一、復 貴部 97 年 10 月 9 日內授營建管字第 0970153405 號函。
二、按行政罰法(下稱本法)第 26 條第 1 項規定:「一行為同時觸犯
刑事法律及違反行政法上義務規定者,依刑事法律處罰之。但其行為
應處以其他種類行政罰或得沒入之物而未經法院宣告沒收者,亦得裁
處之。」其立法意旨係認一行為同時觸犯刑事法律及違反行政法上義
務規定者,由於刑罰與行政罰同屬對不法行為之制裁,而刑罰之懲罰
作用較強,故依刑事法律處罰,即足資警惕時,實無再處行政罰之必
要,且刑事處罰,由法院依法定程序為之,較符合正當法律程序,故
應予優先適用。惟罰鍰以外之沒入或其他種類行政罰,因兼具維護公
共秩序之作用,為達行政目的,行政機關仍得併予裁處。
三、本件○○營造有限公司(下稱○○公司)借牌事實,業經臺灣高等法
院臺南分院 96 年度上訴字第 349 號刑事判決確定,以其公司代表
人郭○○因執行業務犯政府採購法第 87 條第 5 項後段意圖影響採
購結果,而容許他人借用本人名義、證件參加投標罪,國○公司應依
同法第 92 條規定,處以同法第 87 條第 5 項規定之罰金新臺幣
25 萬元在案。有關得否再依營造業法第 54 條第 1 項第 2 款規
定裁處行政罰乙節,應視依營造業法上開規定裁處行政罰之相對人與
依政府採購法處以刑罰之相對人是否同一及是否為同一行為而定。查
營造業法第 54 條第 1 項規定:「營造業有下列情事之一者,處新
臺幣 100 萬元以上 500 萬元以下罰鍰,並廢止其許可:…二、將
營造業登記證書或承攬工作手冊交由他人使用經營營造業業務者。」
,與政府採購法第 87 條第 5 項規定「意圖影響採購結果或獲取不
當利益,而借用他人名義或證件投標者,處 3 年以下有期徒刑,得
併科新臺幣 100 萬元以下罰金。容許他人借用本人名義或證件投標
者,亦同。」第 92 條規定「廠商之代表人、代理人、受雇人或其他
從業人員,因執行業務犯本法之罪者,除依該條規定處罰其行為人外
,對該廠商亦科以該條之罰金。」由上開規定以觀,營造業法第 54
條第 1 項第 2 款「將營造業登記證書或承攬工作手冊交由他人使
用經營營造業業務者」,與政府採購法第 87 條第 5 項「容許他人
借用本人名義或證件投標者」,二者之行為似屬相同,準此,本件○
○公司違法借牌事實,業經法院依政府採購法第 92 條規定處以刑罰
,則依本法第 26 條第 1 項規定,不得再依營造業法第 54 條第 1
項規定對該公司裁處罰鍰,但仍得依同條項規定廢止其許可(其他種
類行政罰)。
四、末查本法第 24 條第 1 項規定「一行為違反數個行政法上義務規定
而應處罰鍰者,依法定罰鍰最高之規定裁處。…」上開規定之適用,
係以一行為同時違反數個行政法上義務為前提,惟查本件廠商(營造
業者)係同時觸犯刑事法律(政府採購法)與違反行政法上義務規定
(營造業法),並無本法第 24 條第 1 項規定之適用。
正 本:內政部
副 本:本部法律事務司(4 份)